Capítulo 25 - Formación de contratos de TI

25.8.19 Lenguaje contractual de indemnización IT

Una agencia que otorga licencias o adquiere tecnología de un proveedor de IT debe incluir una disposición en su contrato de IT para que el proveedor indemnice a la agencia por las reclamaciones de terceros que surjan del fracaso de las garantías o del incumplimiento del acuerdo por parte del proveedor. El Estado Libre Asociado no puede indemnizar. A continuación, se muestra un ejemplo de cláusula de indemnización:

1. Indemnización en general

   El Proveedor defenderá, indemnizará y eximirá de responsabilidad al Commonwealth y a las agencias, y a sus funcionarios, directores, agentes y empleados (colectivamente "Partes indemnizadas del Commonwealth") de y contra todas y cada una de las pérdidas, daños, reclamos, demandas, procedimientos, juicios y acciones de terceros, incluidas las responsabilidades, obligaciones, pérdidas, daños, evaluaciones, multas, sanciones (ya sean penales o civiles), juicios, acuerdos, gastos (incluidos los de abogados y contadores) honorarios y desembolsos), y costos (cada uno de ellos una "Reclamación" y, colectivamente, "Reclamaciones") en la medida en que las Reclamaciones se relacionen de alguna manera, surjan o resulten de:

   1. cualquier acto negligente, omisión negligente o conducta intencional o intencional del Proveedor o de cualquier Personal del Proveedor;

   2. un incumplimiento de cualquier representación, garantía, pacto u obligación del Proveedor contenida en este Contrato;

   3. cualquier defecto en los productos o servicios proporcionados por el Proveedor; o

   4. cualquier infracción o apropiación indebida real o supuesta de los derechos de propiedad intelectual de terceros por parte de cualquiera de los productos o servicios proporcionados por el Proveedor.

2. Defensa de Reclamaciones

   El Proveedor será el único responsable de todos los costos y gastos asociados con la defensa de todas las Reclamaciones de terceros contra las Partes Indemnizadas de la Commonwealth. La selección y aprobación de un abogado, y la aprobación de cualquier acuerdo, se llevarán a cabo de acuerdo con todas las leyes, normas y reglamentos aplicables.

3. Deber de reemplazar o reembolsar

   En el caso de una Reclamación en virtud de cualquier infracción o apropiación indebida real o supuesta de los derechos de propiedad intelectual de terceros por parte de cualquiera de los productos o servicios proporcionados por el Proveedor, o el rendimiento del Proveedor, el Proveedor deberá, a su cargo y opción, (a) procurar el derecho a continuar utilizando dichos productos o servicios infractores, o cualquier componente de los mismos; o (b) reemplazar o modificar los productos o servicios infractores, o cualquier componente de los mismos, con productos o servicios no infractores que satisfagan a VITA.

   En el caso de que un Usuario Autorizado no pueda utilizar el Entregable, el Producto, los Servicios con Licencia o los Servicios afectados, incluidos los Componentes, el Proveedor reembolsará a dicho Usuario Autorizado los costos razonables incurridos por dicho Usuario Autorizado para obtener un producto o servicio alternativo.

4. Disputa del Proveedor sobre la Obligación de Indemnizar

   Si un tercero inicia una Reclamación contra cualquiera de las Partes Indemnizadas de la Commonwealth alegando una infracción de los derechos de propiedad intelectual del tercero y el Proveedor opina que las alegaciones de la Reclamación de terceros, en su totalidad o en parte, no están cubiertas por la disposición de indemnización de este Contrato, entonces, en el caso de que el Proveedor impugne cualquiera de sus obligaciones de defender o indemnizar a cualquier Parte Indemnizada de la Commonwealth, en ese caso, el Proveedor notificará inmediatamente a VITA y al (los) Usuario(s) Autorizado(s) afectado(s) por escrito y, no obstante, tomará todas las medidas razonables para proteger los derechos, recursos e intereses de las Partes Indemnizadas del Commonwealth en la defensa de la Reclamación, incluyendo asegurar una continuación para permitir que VITA y el/los Usuario(s) Autorizado(s) afectado(s) comparezcan y defiendan sus intereses en cooperación con el Proveedor, según corresponda, incluyendo cualquier defensa jurisdiccional que VITA o el (los) Usuario (s) Autorizado (s) afectado (s) puedan tener".

Una disposición que responsabilice al proveedor no ayudará a la agencia si el proveedor no DOE tener recursos adecuados para pagar. En consecuencia, la agencia puede querer que el proveedor tenga un seguro que cubra los riesgos indemnizados. Es posible que las agencias quieran exigir que los proveedores proporcionen prueba de seguro de responsabilidad civil general y cobertura de responsabilidad profesional, nombrando a la agencia como asegurada adicional. El contrato debe establecer el límite requerido de las pólizas (generalmente al menos $1 millones por cada ocurrencia) y exigir que el proveedor presente certificados de seguro para demostrar que las pólizas requeridas están en vigor. Como protección adicional, la agencia puede requerir que se agregue como un asegurado designado adicional a la póliza de seguro del Proveedor.